广　东　省　佛　山　市　中　级　人　民　法　院

　　民　事　判　决　书

　　(2005)佛中法民四终字第586号

　　上诉人(原审原告) 何银仲，女，1964年4月10日出生，汉族，住佛山市禅城区体育路40号303房。

　　委托代理人孙倩，广东国政律师事务所律师。

　　委托代理人曹伟钊，广东国政律师事务所实习律师。

　　被上诉人(原审被告)雅来(佛山)制药有限公司，住所地佛山市禅城区轻工二路10号。

　　法定代表人CHAN TONG SAN，董事长。

　　委托代理人陈长洁，广东广大律师事务所律师。

　　委托代理人刘东平，广东广大律师事务所律师助理。

　　上诉人何银仲因与雅来(佛山)制药有限公司(以下简称雅来公司)劳动合同纠纷一案，不服佛山市禅城区人民法院(2005)佛禅法民一初字第926号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

　　原审法院经审理查明：佛山市制药厂于1994年转制为中外合资康宝顺药业有限公司，2002年6月更名为雅来公司，何银仲于1992年8月1日到佛山市制药厂工作。2004年3月18日前期劳动合同期满前，雅来公司向何银仲发放了一份《续签合同征询表》，双方确认续签合同一年。2004年5月8日，何银仲雅来公司双方签订了一份新的劳动合同，自2004年7月1日起至2004年12月31日止，期限为半年。2004年12月3日劳动合同期限届满前，雅来公司向何银仲发出了《终止劳动合同通知书》，通知何银仲公司将不再与其续签劳动合同，有关工资及补偿金额按《广东省劳动合同管理规定》执行，并要求何银仲于当月6日办理有关离职手续。离职工资及生活补助费合计人民币1283.24元(其中生活补助费为零)。何银仲办理了离职手续，并确认收到了雅来公司发放的2004年12月工资人民币1283。24元。2005年2月1日，何银仲对雅来公司解除劳动关系不服，向佛山市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，佛山市劳动争议仲裁委员会于2005年4月7日裁决雅来公司在裁决书生效之日起十日内与何银仲补签无固定期限的劳动合同，驳回了何银仲要求雅来公司支付生活补助费及额外补偿金的请求。裁决书于4月14日送达给何银仲。

　　原审法院经审理认为：根据《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款的规定，劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。何银仲自1992年8月进入雅来公司工作，至2004年5月签订最后一期劳动合同时止，已经在雅来公司连续工作满十年以上，此时，雅来公司作为用人单位已经表示愿意与何银仲续延劳动合同，并向何银仲发放了《续签合同征询表》，何银仲也明确表示愿意续延劳动合同。本案的焦点在于何银仲有否提出订立无固定期限的劳动合同?从何银仲所填的《续签合同征询表》证实，何银仲并无提出签订无固定期限的劳动合同的要求，只确认“续签合同一年”的要求。何银仲声称多次向雅来公司提出签订无固定期限劳动合同的要求证据不足。为此，双方于2005年5月8日签订的《劳动合同》中，关于合同期限的约定是双方真实意思表示，并未违反法律规定，双方签订的劳动合同合法有效。《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款及第二十条第二款的规定，订立劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则，订立无固定期限劳动合同时，也应当在双方当事人同意续延劳动合同的情况下订立。而雅来公司也在《广东省职工劳动合同》期满前已向何银仲发通知表明不再续签合同。根据《中华人民共和国劳动法》第二十三条的规定，劳动合同即行终止。由于何银仲是在1986年9月30日后参加工作的，根据《广东省劳动合同管理规定》第二十九条的规定：劳动合同终止后，用人单位无须向劳动者支付生活补助费(经济补偿金)。故此，何银仲要求雅来公司支付生活补助费及额外补偿金的请求没有事实根据和法律依据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十三条及《广东省劳动合同管理规定》第二十九条的规定，原审法院判决如驳回何银仲的诉讼请求;一审案件受理费50元由何银仲负担。

　　上诉人何银仲不服上述判决，向本院提起上诉称：原审法院在认定事实上所依据的证据不足。原审法院判决驳回何银仲的诉讼请求，依据的是雅来公司于2004年3月18日劳动合同期满前向何银仲发放的一份《续签合同征询表》，该表中何银仲填写了希望与雅来公司续签一年劳动合同，但实际上该意愿并非何银仲的真实意思表示。其实何银仲自符合签订“无固定期限劳动合同”时起就已多次向雅来公司提出要求，但雅来公司却采取种种方式回避推脱。何银仲在雅来公司工作满十年之后，每次发放上述征询表的时候，何银仲均要求签订“无固定期限劳动合同”，而雅来公司却告知何银仲只能续签有固定期限的劳动合同。就如佛山市劳动争议仲裁委员会在仲裁过程中向雅来公司的人事经理所做的“调查笔录”中反映的那样：如发生这种情况(注：指员工在征询表上要签订无固定期限劳动合同，详见调查笔录)，一般公司会发回让其重签。由此可见，雅来公司在一审中提交的《续签合同征询表》所记载的内容完全受制于雅来公司，根本不是何银仲的真实意思表示。由于何银仲迫于工作上的压力以及对于国家相关劳动法律、法规认识的缺乏，所以只能在违背自身真实意愿的情况下填写了上述征询表。为此，何银仲已将相关情况向法院作出说明，但原审法院并没有对这些情况进行认真的调查研究，只是根据雅来公司所提供的《续签合同征询表》便断定何银仲没有提出要求签订“无固定期限劳动合同”，这显然是证据不足的。为维护何银仲的合法权益，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持其诉讼请求或者发回重判，本案的诉讼费用由雅来公司承担。

　　被上诉人雅来公司答辩称：一、无论是根据相关法律规定还是根据双方合同约定，用人单位与劳动者签订无固定期限劳动合同的前提必须是：双方都同意续签。雅来公司已经于2004年底依法终止劳动合同。劳动合同期满续签劳动合同本身就是一项订立劳动合同的活动。《劳动法》第十七条也规定，订立和变更劳动合同要遵循平等自愿、协商一致的原则。根据《劳动法》第二十条的规定，“劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。”据此，应当订立无固定期限劳动合同的前提有三个：1、劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上;2、当事人双方都同意延续劳动合同;3、劳动者提出订立无固定期限的劳动合同。据此，如果劳动合同期满时有任何一方不同意续签，则劳动合同自动终止。《广东省劳动合同管理规定》第二十七条、二十八条的规定也是这个意思。而根据双方劳动合同第九条之(一)的约定，本合同期限届满即自然失效，双方必须终止执行。如经双方协商同意继续招用，应重新签订合同。因此，无论是根据相关法律规定还是根据双方合同约定，用人单位与劳动者签订无固定期限劳动合同的前提必须是双方都同意续签。本案中，因雅来公司在劳动合同期满前已通知何银仲不再续签劳动合同，且何银仲在劳动合同期满前也没有提出签订无固定期限劳动合同，也就不存在签订无固定期限劳动合同的问题。由于雅来公司在劳动合同期满前于2004年12月3日通知何银仲不再续签劳动合同。因此，雅来公司与何银仲的劳动合同关系于2004年12月31日依法终止。

　　二、从双方自愿办理离职交接的手续来看，双方劳动合同在2004年12月31日已实际终止。首先，雅来公司向何银仲发出终止劳动合同的通知时，何银仲签收后很长时间都没有提出异议。其次，何银仲在签收终止劳动合同的通知后，即时与雅来公司办理了离职交接手续。再次，何银仲已经领取了截止2004年12月31日的工资且在接到终止劳动合同的通知后再也没有到雅来公司上班。因此，双方在办理离职交接手续时对于劳动合同自然终止的事实都是很清楚的，何银仲现在提出是雅来公司提前解除了劳动合同并据此要求支付经济补偿金没有任何法律依据和事实根据。

　　三、本案何银仲在《续签合同征询表》中的意思表示真实，其没有提出“订立无固定期限劳动合同”的要求，不具备《劳动法》第二十条规定的订立无固定期限劳动合同的前提条件。雅来公司没有限制过劳动者提出该等要求，没有向劳动者施加压力，没有回避推脱;与何银仲同时发生纠纷的其他很多员工就在《续签合同征询表》中提出了“订立无固定期限劳动合同”的要求。

　　四、实际上，雅来公司为保证合法对待劳动合同期满的职工，曾在2004年底多次咨询广东省劳动厅及佛山市劳动咨询热线，得到的答复均为，签订无固定期限劳动合同乃是双方自愿，如果一方无意愿签订，不能强制签订。

　　综上所述，雅来公司依法终止双方的劳动合同，不属于单方解除劳动关系。何银仲的上诉请求没有事实依据和法律依据。

　　上诉人何银仲在二审诉讼期间提交了一份由处理本案争议的劳动仲裁委员会在仲裁过程中所作的调查笔录，拟证明在填写《续签合同征询表》过程中其曾提出签订无固定期限的劳动合同，被要求重新填写。被上诉人雅来公司对该证据材料的真实性不持异议，但认为何银仲在一审期间未作为本案的证据提交，其不是新证据，不应在二审阶段进入本案;即使采信该笔录，其内容也不足以证明何银仲的主张。

　　被上诉人雅来公司在二审期间没有提交新证据。

　　本院对何银仲提交的证据材料认证如下：该证据材料形成于劳动仲裁期间，不属于我国民事诉讼法规定的新的证据。由于雅来公司在仲裁期间未提交何银仲的《续签合同征询表》而在一审期间提交，使何银仲处于不利的诉讼地位，而何银仲未能及时向原审法院申请提交反驳证据的期限。但考虑到该调查笔录为劳动仲裁部门为处理本案纠纷所作，在作出仲裁时已予采信，而且不审理该证据可能导致裁判明显不公，本院采纳该份证据材料。

　　本院经审查，何银仲对原审判决认定的事实无异议，但认为何银仲在2004年3月的《续签合同征询表》上有关愿意与公司续签合同一年的意见不是其真实的意思表示。

　　由于何银仲对原审判决认定事实不持异议，本院对该认定事实予以确认。

　　另查明：2005年3月28日，处理本案争议的劳动仲裁委员会向雅来公司人事经理谢某和文员源某进行调查，源某确认一般情况下如果单位有意与劳动者续签合同的，都会发放《续签合同征询表》。当问及劳动者在《续签合同征询表》上填写“要求签订无固定期限劳动合同”时如何处理，谢某答：“如发生这种情况一般公司会发回让其重签。”

　　诉讼中，雅来公司称有部分劳动者在《续签合同征询表》上表明要求签订无固定期限劳动合同，其要求雅来公司支付生活补助费或经济补偿金的诉讼请求已得到法院的支持。何银仲对此不持异议。

　　本院认为：本案属劳动合同纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，本案争议的问题是雅来公司是否应当与何银仲签订无固定期限劳动合同。

　　我国《劳动法》第二十条第二款规定，劳动者在用人单位连续工作满十年，双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出签订无固定期限劳动合同，应当签订无固定期限的劳动合同。何银仲自1992年8月始在雅来公司工作，至2002年8月已满十年，此后，无论何银仲与雅来公司有无存在新的有固定期限的劳动合同，何银仲都有权请求用人单位与其签订无固定期限劳动合同。在2004年3月的征询意见期间，由于双方存在尚未履行完毕的劳动合同，应视为双方有存续劳动关系的意愿，如果何银仲向雅来公司提出签订无固定期限劳动合同的请求，则雅来公司应当与何银仲签订劳动合同而不应是半年期的劳动合同;同样，在最后一份劳动合同期限届满前，何银仲若提出该项要求，雅来公司亦应与其签订无固定劳动合同。因此，本案的关键在于审查何银仲有无提出过该项请求。何银仲称在2004年3月期间曾填写过要求签订无固定期限劳动合同的意见而被要求重新填写，签订一年期劳动合同的意见违背其真实意思表示。首先，何银仲用以证明其主张的雅来公司人事经理谢某的陈述并没有提及何银仲;其次，根据谢某的陈述，雅来公司一般要求提出签订无固定期限劳动合同的请求的劳动者重新填写意见，但事实上有部分劳动者填写了该项请求，雅来公司并没有要求劳动者重新填写而仍与其签订有固定期限的劳动合同;再者，即使雅来公司要求何银仲填写续签固定期限劳动合同的意见，如果何银仲不愿意，可以向有关劳动主管部门请求保护，责令雅来公司与其签订无固定期限劳动合同。何银仲没有向有关部门反映情况而在征询意见表上说明愿意续签一年期的劳动合同，是其自己的实体权利的放弃。而在最后一份劳动合同履行期间，何银仲也没有证据证明其向雅来公司请求签订无固定期限劳动合同。综上，由于何银仲未能举证证明在双方劳动合同持续期间曾向雅来公司提出签订无固定期限劳动合同的要求，因此，雅来公司未与其签订无固定期限劳动合同，且在最后一份劳动合同期限届满后终止双方的劳动关系，原审判决认定雅来公司无须向何银仲支付经济补偿金并无不当。何银仲未能举证证明其主张，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，由其承担举证不能的不利后果。

　　综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项的规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　二审受理费50元，由上诉人何银仲负担。

　　本判决为终审判决。